ОЗПП подано обращение с просьбой провести антикоррупционную экспертизу законопроекта № 508143-5
28.03.2011 Исх.№191/41
Министру юстиции
Российской Федерации
119991, ГСП-1, город Москва,
улица Житная, дом 14
Коновалову А.В.
Уважаемый Александр Владимирович!
Настоящим Общество защиты прав потребителей «Общественный контроль» (далее – общество) просит провести в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации «Об антикоррупционной экспертизе нормативный актов и проектов нормативных правовых актов» от 26.02.10 № 96, антикоррупционную экспертизу законопроекта № 508143-5 «О внесении изменений в Федеральный закон «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Законопроект внесен депутатами Государственной Думы РФ от партии «Единая Россия» К.В. Зайцевым и И.Н. Игошиным.
1. Проект закона вводит в Федеральный закон «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее Закон об энергосбережении) понятия оператора коммерческого учета энергетических ресурсов и услуги по организации учета энергетических ресурсов, устанавливает основаниях и условиях заключения договора коммерческого учета энергетических ресурсов при поставках энергоресурсов от производителя к потребителю.
По мнению общества, закрепление в федеральном законе регулирования с участием операторов коммерческого учета и оказываемых ими услуг преследует цель монополизации рынков, навязывание потребителю ненужных операций с его имуществом, увеличение расходов ресурсоснабжающих организаций из-за необходимости оплаты услуг таких операторов, что неминуемо приведет к удорожанию конечной коммунальной услуги для потребителя.
Предлагаемое регулирование противоречит Конституции РФ (часть 3 статьи 55) и имеет целью нарушение фундаментального права граждан на защиту имущественных интересов от произвола государственных органов, в том числе на защиту против закрепления в федеральном законодательстве необоснованных, обременительных ограничений прав граждан и требований к их реализации.
2. Часть 1 статьи 1 законопроекта указывает, что услуги оператора коммерческого учета состоят в установке приборов учета и (или) их эксплуатации, в том числе с
нятию показаний приборов учета и передаче их заказчикам услуги, поверке, ремонту и замене приборов учета.
2.1. Из указанного определения следует, что этот законопроект предлагает через введение понятия единой услуги ( определение ее содержания) передать выполнения всего комплекса операций с приборами учета одному хозяйствующему субъекту (оператору коммерческого учета).
Законодательное закрепление понятия должно иметь определенную цель. Согласно законопроекту выполнение перечисленных в проекте услуг (установка, ремонт, замена, поверка, эксплуатация) является предметом договора оказания услуг по организации коммерческого учета энергетических ресурсов. То есть, никто кроме оператора оказывать эти услуги не вправе.
В противном случае, если цель ограничения конкуренции не преследуется, законодательное определение специального субъекта (оператора коммерческого учета) и перечня выполняемых оператором услуг не требуется.
Следовательно, проект предполагает ограничить свободу предпринимательской деятельности в таких областях, как установка приборов учета, их ремонт, поверка без разумных к тому оснований, просто прописав на первый взгляд безобидное понятие.
2.2. Еще одним нарушением является то, что законопроект содержит вопросы технического регулирования и предполагает узаконить включение в понятие эксплуатации прибора учета таких операций, как снятие показаний приборов учета и передача показаний заказчикам.
Согласно статье 2 Федерального закона «О техническом регулировании» обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (в том числе требования к их эксплуатации) устанавливаются только в технических регламентах.
То есть, вместо технического регламента на приборы учета состав понятия эксплуатация умышленно устанавливается в акте, в который он не может включаться.
2.3. Кроме того, необоснованным является выделение в качестве самостоятельной и обязательной для потребителя услуги операций по снятию показаний приборов учета и передаче их по договору заказчику.
Поставка энергетических ресурсов потребителям регулируется гражданским законодательством.
В силу части 1 статьи 1 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений. Часть 3 статьи 10 Гражданского кодекса РФ исходит из добросовестности участников регулируемых отношений.
В связи с этим введение законопроектом требования к потребителю как равноправной стороне договора поставки энергоресурсов оплачивать меры контроля потребителя со стороны поставщика услуги не имеет под собой никаких оснований. Закон не может предоставлять одной из сторон договора необоснованные преференции, оплачиваемые за счет другой стороны.
Указанные операции контроля не имеют никакой потребительской ценности для владельцев индивидуальных (квартирных) приборов учета, собственников помещений-владельцев общедомового прибора учета и нужны только поставщикам услуг и только в силу их убежденности, что потребитель может быть недобросовестен.
Оплачивать чьи-либо догадки и сомнения в обязанности потребителя не входит. Согласно статье 37 Закона Российской Федерации &la
quo;О защите прав потребителей», потребитель обязан оплачивать только оказанные ему услуги, то есть операции, имеющие для него потребительскую ценность.
При этом не имеет значения, взимается ли оплата за контрольные мероприятия непосредственно с потребителя или включена в тариф ресурсоснабжающей организацией. Требование такой оплаты будет навязыванием оплаты ненужной услуги.
По мнению общества, все меры контроля со стороны организаций ЖКХ при поставке коммунальных ресурсов должны производиться за счет чистой прибыли указанных организаций.
2.4. В связи с этим необоснованным также является навязывание законопроектом потребителям (собственникам помещений) обязанности подключаться к системам, обеспечивающим централизованный сбор показаний приборов учета (пункт а части 2 статьи 1 законопроекта).
Такие системы необходимо обслуживать, и подключение к ним потребителя только увеличивает конечную стоимость коммунальной услуги. Получается, что сначала потребитель платит за установку счетчиков, а потом вынужден оплачивать на постоянной основе подключение к централизованной системе.
Фактически законопроект предлагает узаконить навязывание дополнительной услуги (централизованный сбор данных) без согласия потребителя. Это недопустимо.
Приборный учет потребляемых ресурсов можно осуществлять и без централизованной системы сбора показаний. Значит, требование подключаться к системе сбора показаний и оплачивать ее содержание представляет собой необоснованное, чрезмерное требование о несении расходов потребителем.
3. В силу части 3 статьи 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Основания для введения ограничения свободы договора и имущественных прав потребителей, которые неминуемо последуют после введения законом услуг коммерческого учета, отсутствуют.
Отсутствуют какие-либо разумные причины, которые объясняют необходимость ограничивать конкуренцию и лишать потребителя права выбора, у кого приобретать приборы учета, ремонтировать и поверять (сейчас это не нарушает чьи-либо права).
Также отсутствуют разумные основания, почему при равенстве сторон договора на оказание коммунальной услуги потребитель обязан дополнительно оплачивать услуги посредника (оператора коммерческих расчетов), такие как снятие показаний приборов учета, не имеющие для потребителя никакой ценности.
4. Общий смысл предлагаемого регулирования состоит в следующем.
Управляющие организации, ТСЖ, ЖК будут выступать в роли операторов и иметь монопольное право на допуск в управляемые ими дома подрядчиков для установки, замены, ремонта и поверки приборов учета. Стоимость любых операций со счетчиками будет определяться только аппетитами соответствующих организаций.
И если установка счетчика и его поверка предполагают доход раз в 4 или 6 лет, то контрольное снятие
показаний квартирных и общедомовых приборов учета представляет собой неиссякаемый источник постоянного дохода для организации, ответственной за содержание общего имущества многоквартирного дома. Это не подверженный никаким внешним воздействиям ежемесячный доход. Деньги из воздуха.
5. Реализация указанной идеи и определяет все предлагаемое законопроектом регулирование.
5.1. Законопроект допускает двоякое толкование и делает возможным злоупотребление со стороны лиц, ответственных за содержание общего имущества многоквартирного дома (управляющих организаций, ТСЖ, ЖК).
Согласно части 8 статьи 13 Закона об энергосбережении в новой редакции, лицо, ответственное за содержание общего имущества многоквартирного дома, получает право от имени жителей заключить договор с оператором коммерческого учета, в случае если собственники не приняли решения установить приборы учета до 01.01.12. То есть, для применения положения достаточно иметь хотя бы одного жителя, у которого нет счетчиков, или «разумное» заблуждение такого лица, ответственного за содержание общего имущества, что кто-то из жителей не установил счетчики.
При этом другой абзац части 8 статьи 13 Закона об энергосбережении в новой редакции предоставляет потребителю право выбора: устанавливать и эксплуатировать счетчики самостоятельно или привлекать оператора коммерческого учета.
То есть, применение одного абзаца части 8 статьи 13 в новой редакции исключает применение другого.
Установление указанного ограничения свободы договора жителей в пользу лица, ответственного за содержание общего имущества многоквартирного дома, не имеет под собой никаких оснований, противоречит Конституции РФ (часть 3 статья 55).
5.2. В законопроекте употребляются общие, расплывчатые формулировки.
В частности, согласно части 8 статьи 13 Закона об энергосбережении в новой редакции, общему собранию собственников помещений в многоквартирном доме предоставляется право принимать решение о заключении договора на оказание услуг по организации коммерческого учета энергетических ресурсов.
Предмет такого договора определен в статье в общих чертах. В связи с чем, не ясно, распространяется ли это право на договор в отношении общедомовых счетчиков энергоресурсов или предполагает заключение договора и в отношении квартирных счетчиков, принадлежащих гражданам на праве собственности и общим имуществом не являющихся.
То есть, законопроект необоснованно, в нарушение части 3 статьи 55 Конституции РФ, позволяет общему собранию решать вопросы содержания владения, пользования и распоряжения личным имуществом граждан, необоснованно ограничивает свободу договора собственников и нанимателей в выборе контрагентов по установке, ремонту и поверке счетчиков.
5.3. Согласно части 9 статьи 13 Закона об энергосбережении в новой редакции, ресурсоснабжающие организации, исполняя свою обязанность по установке, замене, эксплуатации приборов учета, вправе будут привлекать операторов коммерческого учета.
В результате, не сумев навязать договор оказания услуг по организации коммерческого учета конкретным собственникам помещений в многоквартирном доме, лицо, ответственное за содержание общего имущества многокварт
ирного дома, будет приобретать соответствующие права у ресурсоснабжающей организации. По такому договору лицо, ответственное за содержание общего имущества многоквартирного дома, получает монопольное право привлекать подрядчиков для установки, замены, ремонта и поверки приборов учета, а также требовать от собственников и нанимателей отдельную плату за снятие показаний приборов учета.
Это вытекает из понятия договора оказания услуг по организации коммерческого учета, содержащегося в части 8 статьи 13 Закона об энергосбережении в новой редакции, определения понятия услуги по организации учета энергетических ресурсов в статье 2 Закона об энергосбережении в новой редакции.
Во что это превратится в этой стране не сложно представить. Потребителям будут навязывать замену приборов учета, даже если это не требуется. Но главное, с них повсеместно будут брать деньги за снятие показаний приборов учета.
Фактически потребитель со своими счетчиками полностью поступает в распоряжение оператора. Как тот захочет с ним поступить, так и будет: захочет - будет принимать показания, не захочет – не будет. Всех недовольных будут отправлять в суд, при условии, что все доказательства будут находиться в руках оператора. Только он производит поверку, только он ремонтирует: только он может сказать, насколько прибор работоспособен и его показания достоверны.
Фактически норма позволяет обходить регулирование, которое содержится в части 8 статьи 13 Закона об энергосбережении в новой редакции и предоставляющее собственнику право самостоятельно решать вопросы установки, ремонта и эксплуатации приборов учета.
Таким образом, с учетом закрепления в законодательстве понятий договор и услуги, оказываемые оператором коммерческого учета энергетических ресурсов, делегирование полномочий ресурсоснабжающих организаций операторам коммерческого учета ресурсов способно грубо нарушить права потребителей на свободу договора, свободное распоряжение своим имуществом без достаточных к тому оснований.
6. По мнению общества, потребитель, исполняя свою обязанность по установке и эксплуатации приборов учета энергетических ресурсов, не обязан нести неоправданные расходы по содержанию и эксплуатации приборов учета.
Любое ограничение основополагающих прав человека, в том числе имущественных прав, должно иметь разумное обоснование.
В пояснительной записке к законопроекту такое обоснование не содержится.
Авторы законопроекта утверждают, что поправки нужны по той причине, что он должен исключить ситуацию, когда ресурсоснабжающие организации или собственники помещений в многоквартирном доме профинансировали установку приборов учета, а расчеты по ним не ведут.
Достаточно сомнительно, чтобы такой аргумент требовал создания отдельного рынка услуг в пользу специального субъекта – оператора коммерческого учета энергетических ресурсов.
Общество считает, что собственники и ресурсоснабжающие организации как-нибудь разберутся со своими инвестициями в приборы учета. В конечном счете, это их выбор: заплатить деньги и не использовать приборы учета.
Закон об энергосбережении (статья 13) устанавливает, что приборный учет обеспечивается собственниками помещений в много
квартирных домах путем приобретения и монтажа приборов учета или ресурсоснабжающими организациями с предоставлением гражданам рассрочки оплаты стоимости приборов учета и монтажа до 5 лет.
В этих условиях доводы авторов законопроекта, что участие оператора коммерческого учета энергетических ресурсов в установке, ремонте, поверке и измерении поставляемых ресурсов должно снизить стоимость таких услуг для граждан выглядят просто обманом. Бесплатные счетчики гражданам никто ставить не будет, так же как никто не будет их ремонтировать и поверять бесплатно. Зато в законопроекте появляется новая оплачиваемая потребителем операция – измерение поставляемых ресурсов (снятие показаний приборов учета).
Складывается ощущение, что ради права брать деньги за воздух – снимать показания приборов учета за деньги – весь законопроект и затевался.
Цель законопроекта ясна, она даже не скрывается – создание отдельного искусственного рынка. Если бы предлагаемые услуги были бы необходимы участникам договора оказания коммунальных услуг, этот рынок уже бы давно существовал. Но так как этот рынок не существует (такие услуги никому не нужны), авторы законопроекта предлагают его создать путем грубого ограничения прав потребителей. Загнать потребителей под операторов коммерческого учета, приняв соответствующее законодательное регулирование, и заставлять оплачивать услуги таких операторов. За все должен заплатить потребитель, по логике авторов законопроекта.
Такой подход противоречит защищаемым Конституцией РФ ценностям, и, по мнению общества, представляет собой неприкрытое коррупционное проявление в интересах хозяйствующих субъектов, ведущих деятельность в сфере ЖКХ.
Приложение:
1. Письмо о внесении законопроекта на 1л.
2. Текст проекта федерального закона на 12 л.
3. Пояснительная записка на 3 л.
4. Перечень актов федерального законодательства, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению или принятию в связи с принятием проекта федерального закона на 1 л.
5. Финансово-экономическое обоснование на 1 л.
6. Решение комитета по природным ресурсам, природопользованию и экологии от 24.02.11 № 158.1 на 2 л.
С уважением,
Председатель
МОО «Общественный контроль» М. Г. Аншаков
Добавить комментарий