Заявление ОЗПП о возбуждении уголовного дела против должностных лиц Правительства Москвы
28.03.2011 Исх. №917/63
Главное следственное управление
Следственного комитета Российской
Федерации по Москве
Адрес: 119002, г. Москва,
ул. Арбат, д. 16, корп. 2, стр. 1.
ЗАЯВЛЕНИЕ
о совершении преступления, предусмотренного
частью 1 стать 286 Уголовного кодекса Российской Федерации
В Москве введен незаконный побор для владельцев приборов учета воды дополнительно к услуге водоснабжения в форме обслуживания счетчиков воды - ТО КПУ.
Он установлен постановлением Правительства Москвы № 77-ПП от 10.02.04 и регламентом выполнения работ по обслуживанию и поверке внутридомовых технических средств, обеспечивающих обработку и автоматизированную передачу данных об объемах потребления ресурсов в городе Москве, утвержденным 26.09.2009 первым заместителем Мэра в Правительстве Москвы Бирюковым П.П. (далее - регламент от 26.09.09).
1. Согласно п.п. 4.6, 4.7, 5.5, 5.6, 6.1.3, 6.1.5, 6.2.1, 6.2.3, 6.2.5, 6.3.1, 6.3.3. приложения 1 к постановлению Правительства Москвы № 77-ПП от 10.02.04 потребитель обязан осуществлять обслуживание, ремонт и поверку прибора учета воды только у управляющей организации. Управляющая организация получает право требовать беспрепятственного доступа к счетчикам для оказания указанных платных услуг, а также включать оплату за услуги в ЕПД без договора с потребителем и даже применять санкции к потребителю в случае отказа от навязываемых дополнительных услуг в виде изменения порядка расчетов за водопотребление (отказа принимать показания индивидуальных приборов учета).
В то же время в силу п. о) ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство (установление обязанности заключать договор, оплачивать средства за услуги) находится в исключительном ведении Российской Федерации.
Часть 2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что ограничения гражданских прав, в том числе свободы договора, имущественной самостоятельности участников гражданских правоотношений, автономии воли, допускаются только в случаях, прямо установленных в федеральном законе.
То есть, указанное постановление мэрии в нарушение п. о) ст. 71 Конституции РФ, ст.ст. 1, 3, 421 ГК РФ, ч. 1 ст. 1 Закона РФ «О защите прав потребителей» урегулировало гражданско-правовые отношения с участием потребителя и ввело не предусмотренные федеральным законом ограничения прав потребителей.
Как следствие, акты приняты с очевидным нарушением компетенции Правительства Москвы.
2. В регламенте технического обслуживания от 26.09.09, утвержденного первым заместителем мэра Москвы П.П. Бирюковым, Правительство Москвы установило не предусмотренный федеральным законом перечень обязательных услуг по техническому обслуживанию и ввело регулярность их оказания (раз в полгода).
Однако в силу п. р) ст. 71 Конституции РФ стандарты, эталоны, метрическая система относятся к исключительному ведению Российской Федерации.
Согласно ст. 9 Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» при применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации, установленные законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.
В силу ст. 4 Федерального закона «О техническом регулировании» отношения в области технического регулирования могут регулироваться только федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации.
То есть, регулирование Правительством Москвы вопросов технического обслуживания средств измерений не допускается (запрещено).
Как следствие, указанный регламент технического обслуживания принят Правительством Москвы с нарушением компетенции и положений п. р) ст. 71 Конституции РФ, ст. 9 Федерального закона «Об обеспечении единства измерений», ст. 4 Федерального закона «О техническом регулировании».
3. Не предоставляется Правительству Москвы право регулировать (даже частично) отношения с участием потребителей и отношения по эксплуатации приборов учета в силу жилищного законодательства Российской Федерации (находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов).
Статья 13 ЖК РФ определяет полномочия субъектов Российской Федерации в области жилищных отношений и не содержит таких полномочий.
4. В силу ч. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.
Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами ч. 3 ст. 543 ГК РФ.
Однако ни один федеральный закон или нормативный акт федерального уровня не устанавливает обязанность потребителя проводить регулярное техническое обслуживание прибора учета воды, не устанавливает перечень обязательных работ, которые установлены регламентом от 26.09.09 и приложением 1 к постановлению Правительства Москвы № 77-ПП от 10.02.04.
Согласно разделу 10 ГОСТ Р 50601-93 требования к эксплуатации прибора учета устанавливаются производителем приборов учета. Очевидно, что требования производителя к эксплуатации прибора учета не могут расцениваться как публичная обязанность. Это всего лишь условия гарантии на товар. Документы коммерческих организаций не являются источниками права.
5. В силу ч. 1 ст. 286 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.
Как следует из разъяснений, содержащихся в абз. 7 п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.09 № 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" превышение должностных полномочий может выражаться, например, в совершении должностным лицом при исполнении служебных обязанностей действий, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать.
Как указано, регламент технического обслуживания от 26.09.09, п.п. 4.6, 4.7, 5.5, 5.6, 6.1.3, 6.1.5, 6.2.1, 6.2.3, 6.2.5, 6.3.1, 6.3.3. приложения 1 к постановлению Правительства Москвы № 77-ПП от 10.02.04 о техническом обслуживании приборов учета воды приняты с очевидным превышением компетенции Правительства Москвы.
Это позволяет сделать вывод об умышленности действий должностных лиц Правительства Москвы по принятию противозаконных актов.
Кроме того, несмотря на многочисленные обращения граждан, а также общественных организаций, включая заявителя, с указанием на незаконный характер действий должностных лиц Правительства Москвы в связи с принятием указанных актов (было указано, в чем состоит незаконность актов), никакие меры по отмене незаконных актов и их положений, незаконно вводящих регулярное, обязательное обслуживание по произвольному перечню работ, приняты не были.
Указанное свидетельствует о прекрасном осознании виновными должностными лицами Правительства Москвы противоправного характера их действий, наличия умысла на извлечение незаконного дохода в результате принятия коррупционного акта, отсутствия всякого желания прекращать противоправную деятельность и прекращать нарушение прав граждан.
6. Согласно п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.09 № 19 по делам о превышении должностных полномочий судам надлежит, наряду с другими обстоятельствами дела, выяснять и указывать в приговоре, какие именно права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства были нарушены и находится ли причиненный этим правам и интересам вред в причинной связи с допущенным должностным лицом нарушением своих служебных полномочий.
Под существенным нарушением прав граждан или организаций в результате злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий следует понимать нарушение прав и свобод физических и юридических лиц, гарантированных общепризнанными принципами и нормами международного права, Конституцией Российской Федерации (в том числе права собственности). При оценке существенности вреда необходимо учитывать число потерпевших граждан, тяжесть причиненного им физического, морального или имущественного вреда и т.п.
Указанные выше обстоятельства для применения ст. 286 УК РФ имеют место.
В результате принятия указанных актов Правительства Москвы были грубо нарушены имущественные права граждан-владельцев приборов учета воды в городе Москве.
Используя обязательный характер постановлений Правительства Москвы для потребителей в силу п. 1 и п. 3 ст. 19 Закона города Москвы от 20 декабря 2006 года N 65 "О Правительстве Москвы», управляющие организации в городе Москве навязывали и продолжают навязывать потребителям оплату ТО КПУ путем ее включения в ЕПД. Без заключения договора на техническое обслуживание в управляющих организациях отказываются подписывать акты ввода квартирных приборов учета воды в эксплуатацию, компании-установщики счетчиков отказывают потребителям в установке счетчиков без заключения договора на обслуживание.
Все это обосновывается нормативным (общеобязательным) характером указанного регламента от 26.09.09 и приложения 1 к постановлению Правительства Москвы № 77-ПП от 10.02.04 на территории Москвы.
До настоящего времени потребителей продолжают вводить в заблуждение относительно перечня работ технического обслуживания, их обязательности для потребителя. До сведения потребителей доводится информация, что акты продолжают действовать, а потому обязанность проводить ТО КПУ никто не отменял, что в случае незаключения договора на ТО КПУ потребители будут платить за якобы обязательные работы по повышенным ставкам. То е
сть, продолжается навязывание потребителям регулярных, ненужных и необязательных операций со счетчиками со ссылкой на постановление Правительства Москвы № 77-ПП и регламент от 26.09.09.
Значит, потери потребителей за навязанное (против их воли или в результате введения в заблуждение) ТО КПУ находятся в прямой причинно-следственной связи с изданием указанных московских актов.
7. В доказательство наличия ущерба гражданам от применения указанных актов Общество защиты прав потребителей «Общественный контроль» прилагает материалы жалоб граждан в общество.
Материалы, подтверждающие массовые нарушения прав граждан в результате применения указанных московских актов (заявления и материалы), могут быть получены следственным органом в Управлении Роспотребнадзора по Москве, его территориальных отделах по округам города Москвы, а также в ФАС России, в Московском управлении ФАС России. Именно в эти органы направлялся основной поток жалоб.
Учитывая изложенное, Общество защиты прав потребителей «Общественный контроль» просит решить вопрос о возбуждении против виновных должностных лиц Правительства Москвы уголовного дела по ч. 1 ст. 286 УК РФ по факту издания незаконных нормативных актов с явным превышением компетенции органа власти, а именно:
- регламента выполнения работ по обслуживанию и поверке внутридомовых технических средств, обеспечивающих обработку и автоматизированную передачу данных об объемах потребления ресурсов в городе Москве, утвержденным 26.09.2009 первым заместителем Мэра в Правительстве Москвы Бирюковым П.П. (далее регламент от 26.09.09).
- пунктов 4.6, 4.7, 5.5, 5.6, 6.1.3, 6.1.5, 6.2.1, 6.2.3, 6.2.5, 6.3.1, 6.3.3. приложения 1 к постановлению Правительства Москвы № 77-ПП от 10.02.04 в части регулирования вопросов технического обслуживания средств измерений (приборов учета воды), а также установления обязанности потребителей по отношению к жилищной организации в связи с техническим обслуживанием приборов учета (регулирование отношений с участием потребителей).
Процессуальное решение по настоящему заявлению просьба мотивировать с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации в определении от 25.01.05 № 42-О.
Указанное означает, что следственный орган в случае отказа в возбуждении дела обязан ответить на все доводы настоящего заявления. То есть обосновать, почему регулирование органом власти субъекта Российской Федерации вопросов, относящихся к исключительному ведению Российской Федерации, не является превышением компетенции органа власти субъекта Российской Федерации. Почему использование указанных незаконных актов, их нормативного (обязательного) характера для навязывания потребителям договора, услуг, их оплаты не позволяет установить причинно-следственную связь между ущербом потребителя и изданием обязательного для исполнения потребителем незаконного акта.
Органу также будет необходимо проверить доводы общества о массовых нарушениях прав граждан (истребовать копии соответствующих документов из органов Роспотребнадзора и ФАС России).
Приложение: 1)копии распечаток с сайтов управляющих организаций (подрядных
организаций) и сайтов органов власти Москвы на 7 л. в 1 экз.
2)копии обращений граждан на 237л. в 1 экз.
С уважением,
Председатель
МОО «Обществен
ный контроль» М. Г. Аншаков
Добавить комментарий